פסק הדין עוסק בשינוי שרצתה המעסיקה להחיל באופן השימוש בכספי התשר המתקבלים מהלקוחות.
הצדדים למעשה חלוקים בשאלה האם העובדים הסכימו לשינוי אותו ביקשה המעסיקה להכניס לחוזה העסקתם של המלצרים. בתוך כך עולה השאלה האם די בהסכמה מכללא לצורך החלת תניה חורגת או שמא יש צורך בהסכמה מפורשת ואף בכתב כדי שמעסיק יוכל להחילה.
ברירת המחדל שנקבעה בהלכת קיס, היא שהמעסיק רשאי להשתמש בכספי התשר אך ורק לתשלום שכרם של עובדי השירות ואינו רשאי לעשות בכספי התשר כל שימוש אחר – אסור לו לנכות מהם לעצמו תשלומים שונים או להשתמש בהם לכיסוי הוצאותיו או חבויותיו שלו. בהיעדר תניה חורגת העומדת בתנאי ההסכמה שהוצגו בהלכת קיס, המעסיק לא יכול לקחת חלק מכספי התשר כדי לממן את חלקו בהפרשות הפנסיה, בתשלומי ביטוח לאומי, או בתשלום זכויות סוציאליות אחרות; עליו לשלם חיובים אלה מכספו, כשאר המעסיקים. כספי התשר מוחזקים בידי המעסיק כנאמן עבור העובדים ולמטרת תשלום שכרם בלבד.
לאחר כניסת הלכת קיס לתוקף בינואר 2019, הודיעה המעסיקה בחודש יוני 2019 כי בכוונתה לשנות את תנאי העבודה של המלצרים כך שיבוצע ניכוי 20% מהתשרים לצורך מימון תשלום הזכויות הסוציאליות וההפרשות. בעקבות הודעת שגב החליטו העובדים להתאגד בהסתדרות הנוער העובד והלומד (להלן: "ההסתדרות") ולפתוח במשא ומתן בין השאר ביחס לשינוי המבוקש.
בחודש ספטמבר 2019, מבלי שהצליחו הצדדים להגיע להסכמה בנוגע לתנאי העבודה החדשים, שגב שינתה את תנאי ההעסקה של כלל המלצרים באופן הבא: רישום התשלומים הסוציאליים בתלוש השכר וקיזוזם בפועל מסכום התשרים נותר על כנו, שגב החלה לשלם גמול שעות נוספות בגובה 15 ₪ לשעה, ולקזז סכומים בגובה 10%-20% מהתשרים.
הלכת קיס קבעה מפורשות כי לעניין התניה החורגת יש לקבל את הסכמתו המפורשת של העובד ולא זו אף זו, פסק הדין אף קובע כי ישנה עדיפות שהסכמה זו תינתן בכתב. משעה שבית הדין קבע דרישה זו, לא ברור כיצד יכלה המעסיקה להתעלם מדרישה זו. די בטעם זה כדי לקבל את הערעור.
בנסיבות העניין המיוחדות ניתן למצוא טעם המצדיק הגברת טיבה של ההסכמה. בעצם התארגנות העובדים יש כדי להראות על אי הסכמה מפורשת לשינוי בתנאי ההעסקה.
אכן, יש מקרים שבהם השלמת ארגון העובדים עם התנהלת מסוימת של המעסיק יכולה להיחשב כהסכמה קיבוצית, המחייבת גם את העובדים. אולם, אין לקבוע באופן גורף כי אי נקיטת צעדים ארגוניים על ידי ארגון העובדים היא בגדר הסכמה להתנהלות המעסיק.
פסק הדין קבע כי המעסיקה תצטרך לחשב את שכרם של העובדים בהתאם להסדר שנקבע בהלכת קיס, כפי שנהגה לפני החלת השינוי החד צדדי.
ע"ע (ארצי) 30310-05-24 הילה תייר נ' שגב אקספרס ראשון לציון בע"מ
